Quelltext der Seite Unternehmenskauf

Der '''Unternehmenskauf''', auch '''Akquisition''' oder '''Übernahme''', aus Anbietersicht '''Unternehmensverkauf''', ist eine wirtschaftliche und rechtliche [[Transaktion (Wirtschaft)|Transaktion]], bei der ein [[Unternehmen]] oder eine [[Unternehmensbeteiligung]] ganz oder teilweise vom Verkäufer an einen Käufer gegen [[Kaufpreis]]zahlung in bar oder im [[Aktientausch|Tausch]] gegen Anteile des Käufers verkauft und veräußert wird.

== Allgemeines ==
Während unter dem Begriff „Unternehmenskauf“ die neutrale Beschreibung einer [[Mergers & Acquisitions|Mergers-&-Acquisitions]]-Transaktion verstanden wird, ist der synonym verwendete Begriff der „Unternehmensübernahme“ eher von den Machtinteressen des Übernehmers gekennzeichnet und reflektiert das englische Pendant „takeover“. Das zu erwerbende Unternehmen („Target“ oder „Zielunternehmen“) wird von einem Erwerber („Investor“) gegen Kaufpreiszahlung oder im Tausch gegen Anteile des Käuferunternehmens als Ganzes oder in Teilen erworben. Der Unternehmenskauf stellt aus [[Betriebswirtschaftslehre|betriebswirtschaftlicher]] Sicht eine Investitionsentscheidung dar, so dass die für Investitionen entwickelten betriebswirtschaftlichen Grundsätze gelten. Der Begriff des Unternehmenskaufs ist nicht legal definiert. Es handelt sich um ein komplexes Vertragswerk, das als Kaufgegenstand das Zielunternehmen beinhaltet und einen vom Käufer an den Verkäufer zu zahlenden Kaufpreis vorsieht.

== Wirtschaftliche Aspekte ==
Zu den wirtschaftlichen Aspekten eines Unternehmenskaufs gehören insbesondere die ''Kaufmotive'' und der ''Kaufpreis'' und dessen ''Finanzierung''.

=== Motive ===
Die Motive eines Unternehmenskaufs können [[Strategie (Wirtschaft)|strategischer]], finanzieller oder persönlicher Natur sein:<ref>Christian Wilplinger: [http://books.google.de/books?id=gGXOKN3YwWYC&pg=PA6&dq=motive+unternehmenskauf&hl=de&sa=X&ei=RZjWUpzoKsb_yAO5yIGIAQ&ved=0CEYQ6AEwAA#v=onepage&q=motive%20unternehmenskauf&f=false ''Unternehmenskauf und -verkauf steueroptimal gestalten.''] 2007, S. 6 f.</ref>
* Strategische Motive:
** ''Marktmotive:'' der Unternehmenskauf ermöglicht einen verbesserten Zugang zu [[Beschaffung]]s- und [[Markt (Wirtschaftswissenschaft)|Absatzmärkten]] und/oder schwächt oder beseitigt Konkurrenz. Es entsteht eine größere [[Verhandlungsmacht]] gegenüber [[Lieferant]]en, [[Kunde]]n und [[Bank]]en.
** ''Leistungsmotive:'' verbesserte Nutzung betrieblicher Funktionen in Beschaffung, [[Produktion]], [[Absatzvolumen|Absatz]] oder [[Marketing]] ist möglich.
** ''Risikomotive:'' es tritt eine Risikoverbesserung durch [[Diversifikation (Wirtschaft)|Diversifikation]] oder Risikoausgleich durch [[Synergie]]n ein (hier verstanden als die Kombination zweier oder mehrerer Unternehmen, die einen höheren Wert erbringt als die Summe der einzelnen Unternehmen). Ermöglicht wird zudem eine Vergrößerung der [[Marktanteil]]e und erhöhte [[Marktmacht]]. Zunehmende Betriebsgrößen minimieren außerdem das Risiko, dass der Investor selbst zum Übernahmekandidaten wird. Die Ausnutzung des [[Gesetz der Massenproduktion|Gesetzes der Massenproduktion]] durch [[Kostendegression]] oder geringere [[Markteintrittskosten]] kann eine Reduzierung der Gesamtkosten bewirken.
* Finanzielle Motive:
** ''Kapitalmarktbedingte Motive:'' es wird eine zur [[Kapitalmarkt]]fähigkeit führende [[Betriebsgröße]] erreicht, es entstehen [[Größenvorteile]] und [[Skaleneffekt]]e. Diese führen zur Senkung der Eigen- und Fremdkapitalkosten, der [[Fixkosten]] und tragen zur Gewinnerhöhung/Verlustverminderung bei.
** ''Steuerliche Motive:'' bestehen hauptsächlich in der Nutzung von erworbenen steuerlichen [[Verlustvortrag|Verlustvorträgen]]. Sie bewirken eine Verringerung der betrieblichen Steuerlast und damit der [[Steuerquote]].
* Persönliche Motive basieren oft nicht auf betriebswirtschaftlichen Gründen, sondern resultieren aus persönlichen, irrationalen oder subjektiven Überlegungen.<ref>Bernd W. Wirtz: [http://books.google.de/books?id=F1ws-AYACPAC&pg=PA69&lpg=PA69&dq=hybris+hypothese&source=bl&ots=a208pzcPHD&sig=swBk9xby8_DzdCyX2wm0EiyRzJI&hl=de&sa=X&ei=ae3WUtHQKITRtQbEroCQDw&ved=0CD8Q6AEwAA#v=onepage&q=hybris%20hypothese&f=false ''Mergers & Acquisitions.''] 2003, S. 69 ff.</ref>
** ''Hybris-Hypothese:'' Sie geht davon aus, dass Selbstüberschätzungen des Managements zu Unternehmenskäufen führen. Es wird angenommen, dass ein über dem Marktpreis liegender Kaufpreis gezahlt wird, weil das kaufwillige Unternehmen glaube, über eine bessere Markteinschätzung zu verfügen als der Markt.
** ''Managerialismus-Hypothese:'' Gibt es beim kaufwilligen Unternehmen ineffiziente Anreiz- und Entlohnungssysteme, so können diese nur durch externes Wachstum relativiert werden.
** ''Free Cashflow-Hypothese:'' Sie nimmt an, dass Unternehmenskäufe über eine Vergrößerung der Ressourcen für zusätzliche Beförderungs- und Anreizpotenziale beim Management sorgen.
** ''Diversifikations-Hypothese:'' Sie geht davon aus, dass durch Unternehmenskäufe die Insolvenzwahrscheinlichkeit des kaufwilligen Unternehmens abnehme und damit das Einkommen der Manager künftig gesichert werde.

=== Bewertung, Kaufpreis und Finanzierung ===
Grundlage der Kaufpreisfindung ist eine [[Unternehmensbewertung]]. In der Bewertungslehre besteht seit langem ein Konsens dahingehend, dass bei Unternehmenserwerben der Transaktionspreis mittels eines investitionstheoretischen [[Barwert]]kalküls ermittelt werden muss, da es sich, wie weiter oben dargelegt, um eine Investitionsentscheidung handelt. In Frage kommen hier das [[Ertragswertverfahren]] oder [[Discounted Cash-Flow]]-Verfahren. Andere Verfahren, wie beispielsweise die [[Multiplikatormethode]] oder andere Vergleichswertverfahren, können zur Plausibilisierung der ermittelten Werte eingesetzt werden. Die Wertfindung hängt von sehr vielen Parametern ab. Die wichtigsten sind die innerhalb des Bewertungshorizonts voraussichtlich anfallenden Nettorückflüsse und der Kalkulations[[zinsfuß]]. Da die Ausprägungen dieser Parameter sich nicht völlig objektiv bestimmen lassen, kann im Rahmen der Unternehmensbewertung ein Korridor von möglichen Wertansätzen bestimmt werden. Die abschließende Kaufpreisfindung hängt dann aber auch von der Verhandlungsposition der beteiligten Parteien ab.

Die Kaufpreisfinanzierung erfolgt aus [[Eigenkapital]] (darunter auch der [[Aktientausch]]), [[Fremdkapital]] oder einer Mischung hieraus, wie z.&nbsp;B. [[Mezzanine-Kapital]].

== Form und Arten ==
=== Freundliche und feindliche Übernahme ===
Bei einer freundlichen Übernahme (englisch ''{{lang|en|friendly takeover}}'') erfolgt die Transaktion im Einvernehmen zwischen dem Investor und dem Management der Zielgesellschaft.

Bei einer [[Feindliche Übernahme|feindlichen Übernahme]] (englisch ''{{lang|en|unfriendly takeover}}'' oder ''{{lang|en|hostile takeover}}'') will der Investor die Transaktion ohne Konsens mit dem Management des Zielunternehmens abschließen. Dies ist möglich, wenn – wie bei börsengängigen [[Kapitalgesellschaft]]en üblich – deren Management nicht zugleich Hauptgesellschafter ist. Dem Investor genügt deshalb bei der feindlichen Übernahme das Einvernehmen mit dem Gesellschafter. Ist hierdurch die einfache Mehrheit in der [[Hauptversammlung]] des Zielunternehmens erreicht, kann bei Bedarf durch entsprechenden Hauptversammlungsbeschluss der unwillige [[Aufsichtsrat]] neu besetzt werden, welcher wiederum den [[Vorstand]] bestellt. In Deutschland eröffnet eine Mehrheit von 3/4 des bei der Beschlussfassung vertretenen Kapitals die Möglichkeit des Abschlusses eines [[Beherrschungsvertrag]]es, mit dem die Aktiengesellschaft einem anderen Unternehmen weisungsgebunden unterstellt wird.

=== Asset Deal, Share Deal oder Fusion ===
Je nachdem, ob bei der Transaktion die Anteile am Zielunternehmen oder nur gewisse [[Gut (Wirtschaftswissenschaft)|Wirtschaftsgüter]] des Zielunternehmens übernommen werden, wird zwischen [[Share Deal]] und [[Asset Deal]] unterschieden;<ref>Christian Wilplinger: [http://books.google.de/books?id=gGXOKN3YwWYC&pg=PA6&dq=motive+unternehmenskauf&hl=de&sa=X&ei=RZjWUpzoKsb_yAO5yIGIAQ&ved=0CEYQ6AEwAA#v=onepage&q=motive%20unternehmenskauf&f=false ''Unternehmenskauf und -verkauf steueroptimal gestalten.''] 2007, S. 22.</ref> eine besondere Form des Unternehmenskaufs bildet die [[Fusion (Wirtschaft)|Verschmelzung (Fusion)]], bei der die gesamten Wirtschaftsgüter (bei voller Rechtsnachfolge) auf das kaufende Unternehmen übergehen.

=== Leveraged Buy-Out, Management Buy-Out und andere Sonderformen ===
{{Siehe auch|Buy-out (Unternehmenskauf)}}
Ein Unternehmenserwerb der überwiegend durch Fremdkapital erfolgt, wird als ''[[Leveraged Buy-out]]'' bezeichnet, wenn die Fremdkapitalgewährung durch finanzierende Banken allein auf der erwarteten Tragfähigkeit des Zielunternehmens (ohne weiteres [[Obligo]] des Käufers) erfolgt. Da banktechnisch der Unternehmenskauf dann wie eine [[Projektfinanzierung]] zu klassifizieren ist, erwartet die Bank, dass der [[Cashflow]] des Targets eine dauerhafte [[Kapitaldienstfähigkeit]] ermöglicht. Die aus der Kreditfinanzierung resultierenden [[Zins]]en und [[Tilgung (Geldverkehr)|Tilgungen]] (also der [[Kapitaldienst]]) müssen im Regelfall aus dem Cashflow des Targets bestritten werden. Liegt der Fremdmittelanteil über 80 %, sinkt die Kapitaldienstfähigkeit bei steigendem Kreditrisiko. Finanzierungswillige Banken gehen bei hohem Fremdfinanzierungsanteil ein deutlich höheres Kreditrisiko als bei klassischen Kreditfinanzierungen ein, das sie durch [[Kreditsicherheit]]en an Vermögensgegenständen (Verpfändung des Aktienpaketes) zu minimieren versuchen. Durch einen geringen Einsatz von Eigenmitteln lässt sich eine hohe – für den Investor attraktive – [[Eigenkapitalrentabilität]] erzielen, solange die [[Gesamtkapitalrentabilität]] höher ist als die [[Fremdkapitalzinsen]]. Voraussetzung ist, dass das Zielunternehmen einen ausreichend hohen freien Cash-Flow erwirtschaftet, mit dem die Verbindlichkeiten getilgt werden.

Auch ''[[Management-Buy-out]]s'' oder ''[[Management-Buy-in]]s'', bei denen bestehende oder einkaufende Manager ein Unternehmen erwerben, erfolgen meist durch Verwendung solcher Finanzierungstechniken. Bei Übernahmen durch die Belegschaft wird von ''Employee Buy-out'' gesprochen.
Beim ''Owner Buy-out'' wird im Falle eines Familienunternehmens eine Erbengemeinschaft durch einen einzelnen Erben ausgezahlt, um eine Zersplitterung des Anteilsbesitzes zu vermeiden und das Unternehmen weiterhin mit einer stabilen Mehrheit im Hintergrund führen zu können. Der Owner Buy-out spielt damit vor allem im Zusammenhang mit [[Unternehmensnachfolge|Nachfolgeregelungen]] eine Rolle.

== Ablauf ==
Insbesondere bei professionellen Investoren wie [[Private Equity|Private-Equity]]-Gesellschaften beginnt der Unternehmenskauf mit der [[Suchverfahren|Suche]] nach geeigneten Beteiligungsobjekten ''(deal search)''. Es schließt sich die [[Evaluation]] potenzieller Beteiligungsobjekte ''(due diligence)'' an, gefolgt von Verhandlungen mit den Gesellschaftern und/oder dem Management des Targets ''(deal negotiation)'', die in einem [[Term Sheet]] festgehalten werden. Ein [[Letter of Intent]] kann die Absicht der beiden Parteien bekräftigen, diese Transaktion erfolgreich durchführen zu wollen. Die beidseitige Vertragsgestaltung ''(deal documentation)'' wird von [[Anwaltskanzlei]]en, [[Wirtschaftsprüfer]]n, [[Unternehmensberater]]n oder [[Investmentbank]]en begleitet. Nach Kaufabwicklung sorgt beim Investor das Beteiligungscontrolling ''(deal monitoring)'' für eine permanente Überwachung der Entwicklung des Targets, das gegebenenfalls später wieder verkauft wird ''(exit)''.

Wenn es zum Abschluss des Unternehmenskaufvertrages ''(signing)'' kommt und alle darin aufgeführten Bedingungen erfüllt sind, werden die Gesellschaftsanteile an dem zu übertragenden Unternehmen im Rahmen des ''closing'' auf den Käufer übertragen,<ref>Gerhard Picot: ''Der Ablauf des Unternehmenskaufs.'' In: Gerhard Picot (Hrsg.): ''Unternehmenskauf und Restrukturierung.'' 3. Auflage. 2004, S. 23 ff. (mit Ablaufplan)</ref> der dann den Kaufpreis zu zahlen hat. Unternehmen werden häufig auch unter der Federführung von Investmentbanken im Rahmen von Auktionsverfahren ''(controlled auction)'' veräußert.<ref>Vgl. hierzu und zum Folgenden Wolfgang Hölters, in: Hölters (Hrsg.): ''Handbuch des Unternehmens- und Beteiligungskauf.'' 6. Auflage. 2005, Teil I.</ref> Dabei werden nur bestimmte Investoren (Bieter) als Kaufinteressenten zugelassen.<ref name="rozin494">[[Michael Rozijn]], ''Geheimhaltungspflichten und Kapitalschutz beim Abschluß von M&A-Dienstleistungsverträgen'', NZG 2001, 494 ff. (insbesondere Fn. 43 f.)</ref> Mit jedem Bieter werden getrennte und jeweils vertrauliche Verhandlungen geführt.<ref name="rozin494" /> Das Unternehmen wird schließlich an den Investor verkauft, der (aus der Sicht des Verkäufers) die günstigsten Vertragsbedingungen und den höchsten Kaufpreis bietet.<ref>Gerhard Picot: ''Der Ablauf des Unternehmenskaufs.'' In: Gerhard Picot (Hrsg.): ''Unternehmenskauf und Restrukturierung.'' 2. Auflage. 1998, Teil I Rdn. 11 ff.</ref>

== Rechtsfragen ==
Der Unternehmenskauf ist Gegenstand eines Unternehmenskaufvertrags, der zu den international komplexesten [[Vertrag|Verträgen]] gehört. Auf den Unternehmenskaufvertrag ist das Kaufrecht gemäß {{§|433|bgb|juris}} BGB ff. unmittelbar anwendbar, da es nicht nur den Kauf einer Sache, sondern auch den Kauf von „sonstigen Gegenständen“ regelt (§ 453 Abs. 1 BGB), zu denen auch Unternehmen als Ganzes gehören.

=== Form ===
Der Unternehmenskaufvertrag als solcher ist in Deutschland zwar nicht an eine besondere [[Form (Recht)|Form]] gebunden, allerdings gibt es Regelungen, aus denen sich im Einzelfall die Notwendigkeit einer [[Notar|notariellen]] [[Beurkundung]] des Unternehmenskaufvertrages ergibt. So ist der Erwerb von [[Stammkapital|Geschäftsanteilen]] an einer GmbH regelmäßig notariell zu beurkunden ({{§|15|gmbhg|juris}} Abs.&nbsp;4 [[Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung|GmbHG]]). Das gilt auch dann, wenn ein [[Grundstück]] zum Vermögen des Unternehmens gehört ({{§|311b|bgb|juris}} Abs.&nbsp;1 [[Bürgerliches Gesetzbuch|BGB]]).

Ein Unternehmenskaufvertrag muss gemäß {{§|311b|bgb|juris}} Abs.&nbsp;3 BGB auch dann im Sinne des {{§|128|bgb|juris}} BGB in Verbindung mit {{§|1|beurkg|juris|text = §§ 1 ff.}} [[Beurkundungsgesetz|BeurkG]] notariell beurkundet werden, wenn er pauschal das gegenwärtige [[Vermögen (Wirtschaft)|Vermögen]] eines zu erwerbenden Unternehmens zum Inhalt hat.<ref name="OLG">OLG Hamm, Urteil vom 26. März 2010, Az. I-19 U 145/09, [https://www.justiz.nrw.de/nrwe/olgs/hamm/j2010/I_19_U_145_09urteil20100326.html Volltext].</ref> Nach der Rechtsprechung des [[Reichsgericht]]s und des [[Bundesgerichtshof]]s kann die notarielle Beurkundung vermieden werden, wenn im Unternehmenskaufvertrag die einzelnen Vermögensbestandteile konkret benannt und komplett aufgelistet werden.<ref>RG, Urteil vom 12. November 1908, Az. Rep. IV. 83/08, RGZ 69, 413, 420 f.; BGH, Urteil vom 30. Oktober 1990, Az. IX ZR 9/90, {{Webarchiv|url=https://www.jurion.de/urteile/bgh/1990-10-30/ix-zr-9_90/ |wayback=20180115185121 |text=Volltext |archiv-bot=2023-02-03 03:16:01 InternetArchiveBot }}.</ref> Allerdings bedarf es hierzu einer lückenlosen Vertragsgestaltung, um das Risiko fehlender notarieller Beurkundung und Nichtigkeit auszuschließen.<ref>Ralf Bergjan: [http://books.google.de/books?id=zISRO8BytnQC&pg=PA96&lpg=PA96&dq=Unternehmenskaufvertrag+die+einzelnen+Verm%C3%B6gensbestandteile+rG+vom+12.+November+1908&source=bl&ots=U8k_PdoMAm&sig=Y-QkIjJGpFu7OMQrMv4a7UR20aI&hl=de&ei=km8yTriQKJHEsgbFk4npBg&sa=X&oi=book_result&ct=result&resnum=4&sqi=2&ved=0CDcQ6AEwAw#v=onepage&q&f=false ''Die Auswirkungen der Schuldrechtsreform auf den Unternehmenskauf''], 2002, S. 96 ff.</ref>

Das OLG Hamm hat in der zitierten Entscheidung<ref name="OLG" /> den Kaufvertrag im konkreten Fall mangels notarieller Form für nichtig erklärt. Die Parteien hatten in den Unternehmenskaufvertrag zwar eine Aufzählung von [[Inventar]] und [[Inventur]]gegenständen sowie verschiedene, genau bezeichnete Forderungen aufgenommen, daneben jedoch auch die Übernahme „aller Aktiva“ vereinbart und Markenrechte und verschiedene Einrichtungsgegenstände aus dem Vermögen der GmbH nicht im Unternehmenskaufvertrag ausdrücklich aufgenommen. Anders als bei [[Grundstückskaufvertrag|Grundstückskaufverträgen]] und Abtretungen der Gesellschafteranteile nach {{§|15|gmbhg|juris}} Abs.&nbsp;4 GmbHG konnte in diesem Fall die fehlende notarielle Form nicht durch den Vollzug des Kaufvertrages geheilt werden. Fehlt es an diesen vertraglichen Voraussetzungen, ist der Unternehmenskaufvertrag wegen [[Formmangel]]s nach {{§|125|bgb|juris}} BGB [[Unwirksamkeit|nichtig]].

=== Fusionskontrolle ===
Zudem sind regelmäßig [[kartellrecht]]liche Fragen zu prüfen, insbesondere ob der Unternehmenskauf einer Anmelde- und Anzeigepflicht beim [[Bundeskartellamt]] oder der europäischen Kartellbehörde unterliegt ([[Zusammenschlusskontrolle|Fusionskontrolle]]).

=== Übernahme einer börsennotierten Aktiengesellschaft ===
Die Übernahme börsennotierter Gesellschaften ist in der [[Übernahmerichtlinie]] der [[Europäische Union|Europäischen Union]] geregelt, die in Deutschland durch das [[Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz]] (WpÜG), in Österreich durch das [[Übernahmegesetz (Österreich)|Übernahmegesetz]] umgesetzt wurde. In der Schweiz gilt das [[Börsengesetz (Schweiz)|Börsengesetz]] (BEHG).

Das WpÜG beinhaltet bei Unternehmenskäufen insbesondere folgende Kernpunkte:

==== Stimmrechtsquote ====
Damit eine Übernahme vorliegt, müssen die mit der Beteiligung verbundenen Rechte ausreichen, um sich gegebenenfalls gegen die anderen Miteigentümer durchsetzen zu können. In der Literatur werden als Kontrollquoten etwa die hundertprozentige Beteiligung, die [[Eingliederungsbeteiligung]] (95 % in Deutschland, 90 % in Österreich für die Möglichkeit des [[Ausschluss von Minderheitsaktionären|Ausschlusses von Minderheitsaktionären]]), die Dreiviertelmehrheit (75 %), die Mehrheitsbeteiligung (mehr als 50 %) oder die [[Sperrminorität]] (25 %) genannt. Nach {{§|133|aktg|juris}} Abs.&nbsp;1 [[Aktiengesetz|AktG]] kommt es auf die einfache Mehrheit der „abgegebenen“ Stimmen in der Hauptversammlung an, so dass die tatsächliche Präsenz eine Rolle spielt. Wenn davon ausgegangen wird, dass die Präsenz in den Hauptversammlungen deutscher Aktiengesellschaften mit mehrheitlichem Streubesitz sich zwischen 35 % und 75 % bewegt, wäre faktisch bereits eine Beteiligung am Target zwischen 17,5 % und 37,5 % für die Ausübung der Kontrolle erforderlich.<ref>Michael Schuster: [http://books.google.de/books?id=uazqqG8QwOQC&pg=PA32&dq=feindliche+%C3%BCbernahme&hl=de&sa=X&ei=mvTWUv25KYq_ygPw2YCIBQ&ved=0CFMQ6AEwBQ%20-%20v=onepage&q=feindliche%20%C3%BCbernahme&f=false#v=onepage&q=kontrolle&f=false ''Feindliche Übernahmen deutscher Aktiengesellschaften.''] 2003, S. 14.</ref>

Das [[Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz]] (WpÜG) definiert ''Kontrolle'' als das Halten von 30 % am Grundkapital ({{§|29|wp_g|juris}} Abs.&nbsp;2 WpÜG) und Übernahmeangebote als auf den Erwerb der Kontrolle ausgerichtet ({{§|29|wp_g|juris}} Abs.&nbsp;1 WpÜG). Begründet wird dies unter anderem damit, dass bei dieser Beteiligungsquote unter Berücksichtigung der üblichen Hauptversammlungspräsenzen börsennotierter deutscher Unternehmen in den meisten Fällen eine Hauptversammlungsmehrheit bestehe. Als ausschlaggebende Kontrollintensität wird also offenbar für alle denkbaren Fälle diejenige angesehen, die durch eine Hauptversammlungsmehrheit vermittelt wird, und auch die Umsetzung der Kontrollintensität in eine Quote am Grundkapital erfolgt durch eine Pauschalbetrachtung. Auch das österreichische Übernahmegesetz definiert eine Beteiligung mit über 30 % der Stimmrechte als kontrollierend.

==== Technik des Beteiligungserwerbs ====
Hinsichtlich der Technik des Beteiligungserwerbs an einer börsennotierten Aktiengesellschaft kann zunächst danach unterschieden werden, ob die Aktien an der [[Börse]] oder außerbörslich erworben werden. Für den Fall des außerbörslichen Erwerbs wird zwischen individuell ausgehandelten Käufen und öffentlichen (Übernahme-)Angeboten unterschieden.

* Der Beteiligungserwerb im Rahmen des Börsenhandels setzt ein entsprechendes Angebot von Aktien an den Wertpapierbörsen voraus. Da die im üblichen Verkehr börsentäglich umgesetzten Aktien nur einen geringen Bruchteil des gesamten Aktienbestandes ausmachen, wird man davon ausgehen können, dass der Aufbau einer größeren Beteiligung nur über einen längeren Zeitraum möglich ist. So wird in der möglichen Geheimhaltung der Erwerbsabsicht bei gleichzeitigem sukzessivem Erwerb häufig ein Mittel zur Bewältigung von möglichen Widerständen gegen die geplante Übernahme gesehen („creeping takeover“). Es ist jedoch zu beachten, dass beim Überschreiten gewisser Meldeschwellen eine [[Stimmrechtsmitteilung]] nach {{§|33|WpHG|juris}} WpHG abgegeben werden muss, wobei der Investor auch seine Absichten offenzulegen hat.
* Ein zweiter Weg für den Beteiligungserwerb besteht in Individualvereinbarungen mit den derzeitigen Aktionären. Wegen der damit verbundenen Informations- und Transaktionskosten erscheint dieser Weg nur dann sinnvoll, wenn hierdurch größere Beteiligungen von einzelnen Großaktionären oder Aktionärsgruppen erworben werden können (Paketkauf). Dabei sind mitunter deutlich über dem aktuellen Börsenwert liegende Preise zu zahlen (Paketzuschlag).
* Als dritte elementare Möglichkeit des Beteiligungserwerbs ist ein öffentliches Angebot zu sehen. Hierunter soll die öffentliche Offerte eines Bieters an die Aktionäre des zu übernehmenden Unternehmens verstanden werden, deren Aktien zu festgelegten Konditionen außerhalb des Börsenhandels innerhalb einer gewissen Frist zu erwerben. Als öffentlich ist das Angebot anzusehen, wenn es sich an eine Vielzahl von potenziellen Verkäufern wendet. Wenn die angestrebte Beteiligung zum Kontrollerwerb ausreicht, liegt ein Übernahmeangebot vor ({{§|29|wp_g|juris}} Abs.&nbsp;1 WpÜG).

Die drei beschriebenen Formen des Aktienerwerbs können auch miteinander kombiniert werden. So ist etwa denkbar, dass ein Übernehmer zunächst anonym Käufe an der Börse tätigt und erst nach Erreichen einer kleineren Beteiligung oder wenn die Übernahmeabsicht aufgedeckt wird, ein öffentliches Übernahmeangebot macht. In jedem Fall ist bei Überschreiten gewisser Anteilsschwellen ein öffentliches Pflichtangebot abzugeben (in Deutschland bei 30 %; {{§|35|wp_g|juris}} Abs.&nbsp;2 WpÜG).

=== Due Diligence und Mängelhaftung ===
Nach dem angelsächsischen [[Rechtsgrundsatz]] [[Caveat emptor]] trägt der Käufer das Risiko, dass der Kaufgegenstand frei von offenen [[Sachmangel|Sach-]] und [[Rechtsmangel|Rechtsmängeln]] ist. „Möge der Käufer aufpassen“ ist ein im angelsächsischen „[[Common Law]]“ insbesondere bei Unternehmenskäufen angewandter Rechtsgrundsatz. Danach ist es Risiko des Käufers, alle eine Kaufsache betreffenden Umstände zu erfassen und etwaige Mängel zu erkennen.<ref>Shirin Maria Massumi: [http://books.google.de/books?id=jpdXVe8fUtkC&pg=PA157&lpg=PA157&dq=rechtsgrundsatz+Caveat+emptor&source=bl&ots=_h5nZMC-Bd&sig=Hm4Sg7bpNsMPvuzNHpcme-G_m8Y&hl=de&ei=CEHnTsqjBYuYOoWjgNMK&sa=X&oi=book_result&ct=result&resnum=4&sqi=2&ved=0CDUQ6AEwAw#v=onepage&q=rechtsgrundsatz%20Caveat%20emptor&f=false ''Quo Vadis Unternehmenskaufverträge.''] 2008, S. 105.</ref> Das Risiko liegt damit zunächst allein beim Käufer, der keinen Rechtsschutz genießt.<ref>Shirin Maria Massumi: [http://books.google.de/books?id=jpdXVe8fUtkC&pg=PA157&lpg=PA157&dq=rechtsgrundsatz+Caveat+emptor&source=bl&ots=_h5nZMC-Bd&sig=Hm4Sg7bpNsMPvuzNHpcme-G_m8Y&hl=de&ei=CEHnTsqjBYuYOoWjgNMK&sa=X&oi=book_result&ct=result&resnum=4&sqi=2&ved=0CDUQ6AEwAw#v=onepage&q=rechtsgrundsatz%20Caveat%20emptor&f=false ''Quo Vadis Unternehmenskaufverträge.''] 2008, S. 185.</ref> Deshalb ist es im [[Rechtskreis|anglo-amerikanischen]] Rechtskreis üblich, durch eine sog. [[Due Diligence|Due-Diligence]]-Prüfung das Käuferrisiko zu minimieren oder gar auszuschließen. Der Caveat-emptor-Grundsatz gilt im [[Rechtskreis|Römisch-germanischen]] Rechtskreis, zu dem auch die deutsche Rechtsordnung gehört, nicht. Eine ''Due-Diligence''-Prüfung ist jedoch auch international üblich geworden, wenn auch nicht in dem Umfang, der in Common-Law-Rechtsordnungen gebräuchlich ist. Auch in Deutschland finden Unternehmenskäufe meist nicht mehr ohne vorherige ''Due Diligence'' statt. Nach [[Herrschende Meinung|herrschender Meinung]] und Rechtsprechung gehört die ''Due Diligence'' deshalb jedoch nicht zur [[Verkehrssitte]]. Sie soll auch hier das Risiko des Käufers ausschalten, ein mangelhaftes Unternehmen zu erwerben, weil damit zahlreiche Nachteile verbunden sind, selbst wenn Mängelhaftungsansprüche gegen den Verkäufer bestehen. Darüber hinaus dient die ''Due-Diligence''-Prüfung der Kaufpreisfindung.

Liegt beim erworbenen Unternehmen ein Mangel vor, können dem Käufer verschiedene gesetzliche Gewährleistungsansprüche wie insbesondere [[Nacherfüllung]], [[Rücktritt (Zivilrecht)|Rücktritt]], [[Minderung]] des Kaufpreises und [[Schadenersatz|Schadensersatz]] zustehen. Ob ein Mangel vorliegt, richtet sich vor allem nach dem Kaufvertrag, d. h. danach, ob der Käufer und der Verkäufer eine Vereinbarung zu dieser Beschaffenheit getroffen haben. Ist das nicht der Fall, ist die Eignung des Unternehmens für die nach dem Vertrag vorausgesetzte Verwendung maßgeblich.<ref>{{Literatur |Autor=Wolfgang Weitnauer |Titel=Der Unternehmenskauf nach neuem Kaufrecht |Hrsg= |Sammelwerk=NJW 2002 |Band= |Nummer= |Auflage= |Verlag= |Ort= |Datum= |ISBN= |Seiten=2511}}</ref>

== Bilanzierung von Unternehmenserwerben ==
{{Hauptartikel|Kaufpreisallokation}}

=== Deutsches Bilanzrecht ===
Zunächst sind die Aktiva und Passiva des erworbenen Unternehmens einer Neubewertung zu unterziehen. Die Bewertung erfolgt mit Zeitwerten, wobei ggf. stille Reserven aufgelöst werden. Immaterielle Vermögensgegenstände, die beim erworbenen Unternehmen nicht bilanzierungsfähig waren, sind zu aktivieren. Ist das nach der Neubewertung vorhandene Reinvermögen niedriger als der Kaufpreis, ist der Unterschiedsbetrag als [[Geschäfts- oder Firmenwert|Goodwill]] in der Bilanz des Erwerbers zu aktivieren. Dieser ist in den folgenden Perioden planmäßig abzuschreiben. Ein negativer Unterschiedsbetrag („Badwill“) ist als Rückstellung zu passivieren („Unterschiedsbetrag aus der Kapitalkonsolidierung“), mindert also das Reinvermögen. Diese Rückstellung darf nur aufgelöst werden, wenn entweder die erwartete ungünstige Ertragsentwicklung eingetreten ist oder am Bilanzstichtag feststeht, dass der Badwill einem realisierten Gewinn entspricht ({{§|309|hgb|juris}} Abs.&nbsp;2 [[Handelsgesetzbuch|HGB]], [[International Financial Reporting Standards|IAS]] 22.61 ff.).

Im Rahmen der [[Konzernrechnungslegung]] erfolgt eine [[Konsolidierung (Finanzwesen)|Konsolidierung]] des Zielunternehmens.

=== IFRS ===
Die Abbildung von Unternehmenserwerben in [[IFRS]]-Abschlüssen unterscheidet sich in einigen Details von der in HGB-Abschlüssen. Ein wesentlicher Unterschied besteht darin, dass der Goodwill nach IFRS nicht planmäßig abzuschreiben ist. Bei Wertminderungen sind allerdings außerplanmäßige Abschreibungen vorzunehmen. Ein Badwill ist nach IFRS sofort aufzulösen und als sonstiger betrieblicher Ertrag zu verbuchen.

== Siehe auch ==
* [[Mergers & Acquisitions]]
* [[Liste der größten Unternehmensübernahmen]]

== Literatur ==
* [[Ralf Ek]], [[Philipp von Hoyenberg]]: ''Unternehmenskauf und -verkauf.'' (= Beck Rechtsberater im dtv. 50646). 1. Auflage. Verlag C. H. Beck, 2007, ISBN 978-3-406-54707-2.
* [[Gerhard Picot]] (Hrsg.): ''Unternehmenskauf und Restrukturierung – Handbuch zum Wirtschaftsrecht.'' 3. Auflage. C. H. Beck Verlag, München 2004, ISBN 3-406-51464-2.
* Hans-Joachim Holzapfel, [[Reinhard Pöllath]], Ralf Bergjan, Timo Engelhardt (Hrsg.): ''Unternehmenskauf in Recht und Praxis.'' 16. Auflage. RWS Verlag, 2021, ISBN 978-3-8145-7808-8.
* [[Walter Brugger (Jurist)|Walter Brugger]]: ''Unternehmenserwerb. Der Unternehmens- und Anteilskauf aus juristischer Sicht.'' Manz-Verlag, 2014, ISBN 978-3-214-05923-1. Zweite erheblich erweiterte Auflage Wien 2020, ISBN 978-3-214-05924-8.<ref>https://www.manz.at/unternehmen/presse/newsroom/2020/unternehmenserwerb</ref>

== Einzelnachweise ==
<references />

{{Rechtshinweis}}
{{Normdaten|TYP=s|GND=4078600-6}}

[[Kategorie:Unternehmensübernahme| ]]
[[Kategorie:Gesellschaftsrecht]]

[[zh:收購]]